法律拟制法律拟制的故意伤害罪( 六 ) _经验知识

“捏造的事实”必须是足以对民事诉讼的程序（包括应否受理）与裁判结论产生影响的事实，换言之，“捏造的事实”必须足以影响公正裁决。如果行为人捏造的事实并不对公正裁决产生任何影响，就不应认定为虚假诉讼罪。（节略部分）
例如，董某通过朱某口头担保向孟某借款30万元，后董某下落不明，朱某替董某归还了借款。朱某担心因口头保证而无法向董某追偿，遂与孟某商议借用孟某名义***董某。一种意见认为，由于案涉借款在***前即被朱某代为偿还，故孟某与董某之间的债权债务关系早已消灭，而孟某却以债务未得清偿为由提***讼，属于捏造事实，符合虚假诉讼的特征，应当撤销原审判决，并驳回其请求。另一种意见认为，朱某因代位清偿而取得债权人地位。对于董某而言，只是履行对象发生变更，债务实际并未消灭，因此以虚假诉讼论缺乏法理正当性，应当根据债之相对性，驳回孟某的诉讼请求。[21]在本文看来，虽然本案存在冒用他人名义提起民事诉讼的事实，在此意义上可谓虚假诉讼，但是，由于董某依然存在清偿义务，朱某事实上能以自己的名义提起民事诉讼；即使根据相关法律应当驳回孟某的诉讼请求，该行为也不足以影响作出公正裁判的诉讼程序，更不可能使***作出侵害他人合法权益的裁决。所以，不能认为朱某与孟某的行为妨害了司法秩序和侵害了他人合法权益，因而不应当认定为虚假诉讼。
“以捏造的事实”提起民事诉讼，通常表现为通过伪造书证、物证等证据材料提起民事诉讼。可能存在的疑问是，隐瞒事实提起民事诉讼的，是否属于“以捏造的事实”提起民事诉讼？一般来说，单纯就隐瞒事实与捏造事实而言，前者是不作为，后者是作为，隐瞒事实似乎不等于捏造事实。但是，《刑法》第307条之一并没有将虚假诉讼罪的实行行为表述为“捏造事实并提起民事诉讼”，而是表述为“以捏造的事实提起民事诉讼” 。所以，问题的关键不在于如何区分隐瞒事实与捏造事实，而在于什么样的事实属于“捏造的事实” 。例如，债权人A在债务人B已经清偿债务后，隐瞒B已经清偿债务的事实向***提起民事诉讼，要求B清偿债务。这种情形实际上是以捏造的事实（B没有清偿债务）向***提起民事诉讼。
“以捏造的事实”提起民事诉讼，就是虚假诉讼罪的实行行为。至于行为人在提起民事诉讼时，是否与审理案件的法官共谋，是否与对方当事人恶意串通，则不影响本罪的成立。这是因为，不管行为人是否与法官通谋，是否与对方当事人串通，以捏造的事实提起民事诉讼的行为，都必然妨害司法秩序。例如，丈夫明知妻子还活着，但为了达到与妻子离婚的目的，通过伪造证据的手段，向***提***讼，要求***宣告妻子死亡。尽管丈夫没有与妻子恶意串通，也没有与法官共谋，但依然属于虚假诉讼。
2012 年修改后的《民事诉讼法》第112条规定：“当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民***应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”第113条规定：“被执行人与他人恶意串通，通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的，人民***应当根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”较高人民***2016年6月20日《关于防范和制裁虚假诉讼的指导意见》第1条指出：“虚假诉讼一般包含以下要素：（1）以规避法律、法规或国家政策谋取非法利益为目的；（2）双方当事人存在恶意串通；（3）虚构事实；（4）借用合法的民事程序；（5）侵害国家利益、社会公共利益或者案外人的合法权益。”据此，《民事诉讼法》中的虚假诉讼以当事人之间的恶意串通为前提。

法律拟制 法律拟制的故意伤害罪( 六 )

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