法律拟制法律拟制的故意伤害罪( 九 ) _经验知识

其二，***对案件的受理、受理后为审理所作的准备，以及开庭审理，都是民事诉讼的必要环节，其中任何一个环节的正常进行，都是司法秩序的内容。所以，即使***还没有进行审理前的准备，没有开庭审理，虚假诉讼行为也妨害了立案登记至受理环节的司法秩序，应当以犯罪既遂论处。《刑法》第307条之一将以捏造的事实“提起”民事诉讼作为虚假诉讼罪的实行行为，所惩罚的正是不应当提***讼而提***讼的行为。既然如此，就应将***受理行为人所提起的虚假民事诉讼作为既遂标准。倘若将审理前的准备、开庭审理、作出裁决等作为本罪的既遂标准，刑法就没有必要将虚假诉讼罪的实行行为限定为“提起”民事诉讼，而应当将民事诉讼中的任何虚假行为均作为本罪的实行行为，但事实上并非如此。
其三，事实上，***只要受理了案件，通常就会进行审理前的准备乃至开庭审理，但是，何时进行审理前的准备以及何时开庭审理，常常具有一定的偶然性。而且，何时进行审理前的准备以及何时开庭审理，并非由行为人左右。所以，倘若将***进行审理前的准备或者开庭审理作为虚假诉讼罪的既遂标准，就会导致偶然因素决定既遂时间，不一定合适。反之，将***受理案件作为既遂标准，则不存在这一缺陷。

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其四，如前所述，司法过程的纯洁性，是司法秩序的较基本内容。行为人以捏造的事实提起民事诉讼，***受理了案件时，该行为就侵害了司法过程的纯洁性，当然应当认定为虚假诉讼罪的既遂。诚然，***受理案件时，可能并不清楚行为人是否捏造了事实，因此，***受理案件时还不能发现行为人实施了虚假诉讼行为。但是，这与虚假诉讼罪的既遂标准并不冲突。因为犯罪的既遂标准，并不是以犯罪行为被发现为标准，而是以法益是否受到侵害为标准。例如，证人在法庭作伪证时，法官也许并不知道证人作了伪证，但伪证罪并不是以法官事后发现证人作伪证时作为既遂标准。
总之，由于“妨害司法秩序”是一种无形的、难以判断的结果，所以，本文实际上主张通过对“以捏造的事实提起民事诉讼”进行实质的限制解释，使得妨害司法秩序类型的虚假诉讼罪成为行为犯，使得“以捏造的事实提起民事诉讼”的行为成为实质上妨害了司法秩序的行为，因而只需要通过行为的完成判断结果的实现，而不需要对结果进行独立的判断。或许有人认为，本文的上述观点会不当扩大虚假诉讼罪的处罚范围，导致民事诉讼法规定的制裁措施没有适用的余地，其实不然。一方面，如前所述，本文对“捏造的事实”进行了限制解释，不至于导致任何虚假诉讼行为均成立本罪。另一方面，本罪的基本法定刑较低，乃至可以单处罚金，所以，不应当严格限制本罪的结果要件。[28]例如，《民事诉讼法》第112条规定：“当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民***应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”按照本文观点，对于在受理前发现当事人恶意串通的，就可以给予罚款、拘留；在受理后的审查过程中发现的，则以虚假诉讼罪论处。显然，罚款、拘留仍有适用的余地。有学者指出：“本罪不是危险犯，行为必须妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，才能构成本罪。妨害司法秩序，是指捏造证据无端挑***讼，导致司法机关多次进行审理，或者调查取证，耗费了大量司法资源，甚至导致人民***作出错误裁判。”[29]在本文看来，这些结果应当属于虚假诉讼罪“情节严重”的情形，而不是基本犯的结果。而且，如后所述，如果虚假诉讼行为导致法官作出错误裁判，提起虚假诉讼的行为人还可能同时成立诈骗罪以及民事枉法裁判罪的教唆犯。

法律拟制 法律拟制的故意伤害罪( 九 )

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