企业法律风险管理企业法律风险管理指南2020版( 八 ) _经验知识

4、配备专职法律人员，严格合同条款审查
由于保理业务是二项专业化程度较高、技术性要求较强的新型短朝融资业务，因此，保理商在开展保理业务时，应设立专职的法规岗位，严格合同条款审査，防范因合同瑕疵带来的法律风险。涉及保理业务的合同主要有卖方和买方之间的买卖合同和保理商与卖方之间的保理合同两类。买卖合同是交易双方基于货物买卖而签订的商务合同，其目的在于规范交易双方的商业行为和保证交易预期效果的实现。保理合同的订立是保理商对卖方的选择与受理的结果，是保理商实现对应收账款的回收从而获得收益的基本保障。
保理商要实现其对保理业务的权益，不仅要求交易双方严格履行合同义务，同时还要求合同中的应收账款不能存有任何瑕疵，而这些问题的预见与解决则需要有专职法律人员从合同条款的审查上进行根本的控制。否则，保理商的期待权益不但无法实现，而且其为卖方所提供的融资款项也将演变为信用贷款。对于交易双方买卖合同的审查，重点在于合同债权是否存有瑕疵、债权转移的限制、合同标的条款以及合同履行的可能性等四个方面的内容对于保理合同的审查，则应注意合同主体是否适格、卖方的回购义务。债务转移限制，争议解决办法以及是否存有与保理业务不相匹配的义务条款等几个问题。
5、强化交易跟踪管理，防范合同履约风险
从一定程度上说，保理合同的签订标志着保理商对整个交易过程的参与和控制的开始。卖方与买方完全履行合同义务是保理商对应收账款顺利回收的关键，因此，合同的履约风险发生与否将决定保理商在保理业务中收益的大小。对于保理商而言，保理业务中的合同履约风险主要表现为买方未按合同约定履行付款义务。买方未按合同约定履行付款义务的情形主要有因卖方未按合同的约定履行义务导致买方无义务付款和卖方完全履行合同义务而买方未按照合同约定履行付款义务两种。为了规避因合同履约风险带来的收益损失的风险，保理商对整个交易的过程应主动介入、跟踪管理，着重了解卖方与买方是否严格履行合同约定的义务，分析、判断交易双方的履约风险发生及权益实现的可能性，从而决定采取不同的风险救济措施实现对保理业务的期待权益。
法律风险概述
商业保理的法律风险主要来源于两方面:一方面指商业保理业务开展过程中涉及应收账款的相关法律法规规定。比如甲乙双方主体的合法性、应收账款形成的合法性、应收账款转让的合法性、相应担保措施的合法性、基础合同以及保理合同等的合法性，等等；另二方面指业务开展的法律政策限制。比如保理公司设立的合法性、开展业务的范围限制、保理公司的税收限制、申报监督法律风险的防范也贯穿于整个授信前、中、后环节。对法律和政策性风险的管理是比较基础的管理。授信前法律审查，要以找到风险适中的交易双方作为开展保理业务的前提，这就要求买卖双方的法人主体资质健全，资格无瑕疵。同时对业务开展政策性限制、应收账款、抵押担保登记等的合法性进行审查。授信后法律审查，主要侧重对授信合同、基础合同的变更或终止，时效期间，以资抵债等法律情形进行审查。
法律风险分类及管理
1、合同风险
合同防线是指因合同必要条款的却是而不成立或合同成立但未生效，或因合同约定有法律许可但不利于保理商的事项，或因合同约定有与国内保理业务本身不相匹配的条款，即保理商不应承担的义务而产生的交易危害或损失。

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